合同法形成性考核1 合同法形成性考核作业3

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1、工伤的认定通常以职工与用人单位具有劳动关系为前提,虽然劳动法及劳动合同法等法律法规规定建立劳动关系，应当订立劳动合同，但在用工实践中，不签订劳动合同甚至未缴纳保险费但与用人单位存在事实劳动关系的现象并不鲜见。

2、为此，原劳动和保障部曾就用人单位与劳动者确立劳动关系的事项作出《通知》（劳社部发[2005]12号）……。

3、需要注意的是,《通知》发布于2005年，是基于传统用工模式下对劳动关系的考量标准，而随着互联网技术对传统行业的渗透，用人单位的用工方式、用工形态发生了很大改变，《通知》认定劳动关系的参照标准在外观上趋于弱化，甚至与现实用工模式存在一定的脱节，导致认定存在争议。

4、然而，劳动者的权利不因互联网技术下用工方式的改变而受到漠视，更不能游离于劳动法律法规保护之外。

5、经济新业态下，需要对“互联网+传统行业”这种经济模式下的用工特点结合传统劳动关系的基本特征准确予以界定。

6、劳动关系是双方当事人通过合意由劳动者一方提供劳动、用人单位一方给付报酬所形成的具有经济和人身从属性的权利义务关系。

7、 判断是否具有劳动关系应从两个方面衡量：一是双方建立劳动关系的原因和目的只能是为了实现交换。

8、劳动者提供劳动，用人单位支付对价，这是构成劳动关系的基本特征，也是劳动关系经济从属性的具体表现。

9、二是劳动者一方必须向用人单位提供劳动，使用劳动者的用人单位在规定的时间内可以对劳动者排他性使用。

10、所谓排他性使用，就是命令、服从。

11、用人单位向劳动者支付对价进行交换所要获取的是对劳动力支配、使用的权利，这就是劳动者的人身从属性。

12、劳动者的人身从属性是劳动关系本质的特征……具体到本案，传统的用餐方式需要顾客至饮食店购买，而在互联网参与下，“外卖小哥”根据互联网派发的订餐信息提供送餐服务，需方足不出户即可享受美味佳肴。

13、本案即是如此，某平台仅仅是订餐、供餐信息的提供者，平台将供需双方的信息汇集，由供需双方选择，平台本身并不具有向需方送餐的功能，而送餐劳务需要第三方协作才能完成。

14、配送公司配送公司的经营范围包括“食品销售、餐饮管理服务、代送物品服务”，外卖小哥外卖小哥从事的工作正是配送公司经营业务的组成部分，因此配送公司系餐饮供需双方劳务提供者的用人单位。

15、根据在案证据，外卖小哥每月报酬由配送公司发放，外卖小哥虽然也从某平台收取一定的提成费用，但每月仅100多元的提成，显然并非外卖小哥每月付出劳动的对价。

16、外卖小哥只有按配送公司要求提供相应的劳动后才能从配送公司公司取得报酬，由此具有经济从属性。

本文到这结束，希望上面文章对大家有所帮助。